論商標混淆之虞

劉孔中

《臺大法學論叢》 26卷1期 (1996/10) Pp. 195-228

https://doi.org/10.6199/NTULJ.1996.26.01.07

摘要

依據商標法第三十七條第一項第十二款之規定，商標圖樣「相同或近似於他人同一商品或類似商品之註冊商標」者，不得申請註冊（即所謂「絕對註冊障礙」）。商標因近似混淆而不得註冊之問題，在我國實務上雖然一直是最具爭議性及不確定性的爭點，但是卻長期未獲得學術界的重視。本文試圖提出一套新而完整的理論，以彌補此項缺失：
1.本文將商標混淆之虞定義爲「因爲商標相同或近似及商品同一或類似，致相當部份之相關購買人（包括潛在購買人），雖施以普通所用之注意，仍有將不同事業之商品誤認來自同一來源之虞，或雖知商品來源不同，但有誤認其來源間有關聯之虞」；
2.本文將混淆之虞定性爲法律問題；
3.混淆之虞與本法第三十七條第一項第六、七款之區別爲，第六款在於防止消費者對「商品之性質、品質及產地」產生混淆，而第七款在於保護未經註冊之著名商標（不以使用於同一或類似商品爲限）；
4.建議允許共同註冊；
5.判斷商標是否有混淆之虞時，應綜合考量通體觀察原則、比較主要部份原則、隔離觀察原則及個案審查原則；
6.認定混淆之虞時應考慮系爭商標之外觀、觀念、讀音、標識力、商品之特性與價格以及商品購買人之知識經驗與注意力；
7.本文倡議以實際判斷時商標具備之標示力及商品購買人之意見，判斷系爭商標是否混淆；
8.難以認定有無混淆之虞時，應保護註冊之既存狀態（即註冊商標人）。

關鍵字

混淆之虞 ； 商標近似 ； 商品類似 ； 通體觀察 ； 主要部份 ； 隔離觀察 ； 外觀 ； 觀念 ； 讀音 ； 標識力