香港與大陸法律衝突之研究

A Study on the Conflict of Laws in Hong Kong and Mainland China

劉子健(Tzu-Chien Liu)

指導教授 ： 徐慧怡

國立臺北大學/法律學院/法律學系/碩士(2010年)

摘要

一九九七年七月一日香港主權回歸中國大陸後，「一國兩制」此實驗性制度之嘗試，致使香港與大陸各自實施不同之法律制度，造成香港與大陸間之區際法律衝突，具有異於其他多法域國家區際法律衝突之特徵，增加調節兩地法律衝突之困難度與複雜性。曾受英國殖民之香港，特殊歷史背景迫使英國國籍法不斷修訂，致香港居民之身分與權利不斷更迭，且因大陸認為香港居民仍為中國人，是以在中國不承認雙重國籍之前提下，揚棄國籍之概念而以「居港權」作為區分香港居民身分及權利之準據，便成為香港唯一之解套方式。

　　居港權概念與一般居留權以及永久居留權相較，係同時強調國籍與居住事實之重要性，此特徵使不同國籍公民取得香港永久性居民身分，具有不同之渠道，其中香港居民所生大陸子女可否取得居港權，便涉及國民遷徙自由與區際法律衝突等課題。

　　一九九九年一月二十九日，香港終審法院判決之首件居港權訴訟案例，可謂開啟香港與大陸間屬人法法律衝突之濫觴，並成為檢視香港法院處理涉陸案件法律適用之最佳素材，惟進入屬人法法律衝突之探討前，香港與大陸間管轄權衝突之問題須先予釐清。在分析與檢討兩地管轄權與屬人法法律衝突問題後，發現現階段兩地法院仍舊以「直接適用各自國際私法」之方式以處理互涉案件，故以香港特別行政區基本法第九十五條規定為橋梁，以「區際協議」之方式建構兩地司法互助以調節法律衝突，便成為目前發展最為蓬勃與特殊之法律衝突領域。

　　本論文即以香港法域以及大陸法域作為法律衝突之研究對象，提出應以管轄權衝突、屬人法法律衝突以及司法互助此三項法律衝突事項為緯，並以香港居民國籍身分之變化與居港權概念之形成為經，藉由實務案例以分析、檢討兩地法院處理互涉案件之現況，結論上則主張香港與大陸間法律衝突之調節，在一國兩制此框架下似為無解之難題。期許藉由本論文之提出，拋磚引玉，俾使各界重新反思「政治之一國」與「法律之兩制」彼此間之拉扯與碰撞。

關鍵字

一國兩制 ； 區際法律衝突 ； 居港權 ； 管轄權 ； 屬人法 ； 司法互助

並列摘要

無資料

並列關鍵字

One Country, Two System ； interregional conflict of laws ； Right of Abode in Hong Kong ； jurisdiction ； personal law ； judicial assistance

參考文獻

王國治，從東西德國法律衝突論臺灣、香港、澳門與大陸地區衝突法，台灣海洋法學報，第5卷第2期，2006年12月。

聯合國國際貿易法委員會

陳榮傳，兩岸法律衝突的現況與實務，學林文化事業股份有限公司，2003年9月。

曾陳明汝，國際私法原理（上集），總論篇，學林文化事業股份有限公司，2003年6月改訂7版。

曾陳明汝，國際私法原理（續集），各論篇，學林文化事業股份有限公司，2003年6月改訂再版。