從憲法觀點批判著作權法上援用「公序良俗條款」的正當性問題－色情光碟片為探討中心

王服清 ； 張國華 ； 許炳華

《法令月刊》 57卷11期 (2006/11) Pp. 98-110

https://doi.org/10.6509/TLM.200611_57(11).0007

摘要

我國實務上動輒援引「公序良俗」條款來禁止色情光碟片之著作權保護，其立論在於一方面認為色情光碟片非著作權法上之「著作」，另一方面又以「公序良俗」條款來限制色情光碟片著作人之著作財產權，實務見解考量社會之觀感，固然用心良苦，惟在學說上，實有不當之處。以著作權之保護要件而言，倘若色情光碟片並非無符合保護要件之可能，則色情光碟片原則上自應受憲法上財產權之保障。我國著作權法立法者並無明文規定「公序良俗」之條款，司法實務逕行援引上開條款來禁止色情光碟片之著作權保護，造成人民財產權之限制，已經有違反「法律保留原則」之重大疑慮。故本文最後建議，立法者在著作權法上增訂「公序良俗」條款，或者以司法實務之解釋方式，引用美國言論自由之「雙階理論」：若經法官認定系爭之著作物屬「猥褻性言論」，即無悖離「禁止事先審查」之原則問題。因此，據此來認定色情光碟片非著作權之保護標的，如此幾乎無違反「法律保留原則」之違憲疑慮。